Verträgliche Sorgfaltspflicht

Mrz, 04 2020

Die verträgliche Sorgfaltspflicht ist eines der Verfahren, das im Geschäft angewendet werden, um Risiken zu vermeiden oder zu minimieren, die durch Probleme mit der Gegenpartei oder Ungültigkeit von Transaktionen entstehen können.

In der Russischen Finanz- und juristischen Literatur, der Begriff „Due Diligence“ ist ins russische übersetzt als „Due-Diligence-Prüfung“, „rechtliche Analyse der Geschichte der juristischen Person“, „Studie der Unternehmensaktivitäten“, „business research“, etc.

Zwecke der verträglichen Sorgfaltspflicht sind:

1) Ausschluss offensichtlicher Verluste durch die Transaktion oder ihre anschließende Ausführung mit einem problemhaften Vertragsgegner;

2) Ausschluss der Wahrscheinlichkeit der Anerkennung als ungültig einer Transaktion mit Gegenpartei. Im Falle des Vertragsabschlusses und der nachfolgenden Anerkennung solcher Transaktion als ungültig (fehlerhaft) verpflichtet das Gericht die Parteien, zu ihrer ursprünglichen Position zurückzukehren.

3) Beseitigung der negativen steuerlichen Folgen – d. h. Gewährleistung der Legitimität der eigenen Rechtslage in Beziehungen mit Steuerbehörden in Bezug auf die Rechtmäßigkeit der Berechnung und Zahlung von Steuern, da die Rechtmäßigkeit der Berechnung aufgrund der Unzuverlässigkeit und Unehrlichkeit der Gegenpartei sehr leicht in Frage gestellt werden kann.

Das Wesen dieses Prozesses ist es, Gegenpartei zu überprüfen, bevor entsprechende Transaktion abgeschlossen ist.

Überprüfungsphasen der Gegenpartei:

1. Die erste Stufe ist die Sammlung von Informationen über die Gegenpartei. Diese Phase umfasst:

1.1. Anforderung der erforderlichen Unterlagen durch die Gegenpartei;

1.2. Sammlung von Informationen über die Gegenpartei durch öffentlich zugängliche Quellen;

1.3. Bildung des Dossiers der Gegenpartei.

2. Die zweite Stufe – Überprüfung der von der Gegenpartei übermittelten Daten mit Informationen aus öffentlich zugänglichen Quellen;

3. Die Dritte Stufe ist die rechtliche und finanzielle Analyse der Gegenpartei (due diligence).

Die erste Stufe ist die Sammlung von Informationen über die Gegenpartei:

1.1. Anforderung der erforderlichen Unterlagen durch die Gegenpartei;

Kopien ordnungsgemäß beglaubigter Dokumente sollten von der Gegenpartei vor Abschluss der Transaktion zur Vorprüfung angefordert werden:

  • Zertifikat oder Protokollblatt, das die Tatsache der staatlichen Registrierung der juristischen Person (Einzelunternehmer) bestätigt);
  • Bescheinigung über die Steuerregistrierung und Zuweisung von Steueridentifizierungsnummer; 
  • Satzung der juristischen Person in der zum Zeitpunkt der Transaktion geänderten Fassung (mit allen Änderungen);
  • Protokoll der Generalversammlung der Gesellschafter oder Beschluss des alleinigen Teilnehmers über die Ernennung des Exekutivorgans der Organisation;
  • Informationsschreiben der Statistikbehörde über die Zuweisung von Statistikcodes (falls vorhanden);
  • Auszug aus dem Einheitlichen Staatlichen Register für juristische Personen (oder für Einzelunternehmer) am Tag so nah wie möglich an der Zeit, wann die Transaktion abgeschlossen wurde;
  • Vollmacht zur Unterzeichnung des Vertrages, Transaktion (im Falle der Unterzeichnung eines Vertrages durch eine Person, die nicht autorisiertes einziges Exekutivorgan ist, oder andere Person, die ohne Vollmacht handeln kann);
  • Dokumente, die das Recht auf Arbeit bestätigen (Dienstleistungen zu erbringen), aufgrund spezifischer Transaktionen: Lizenzen, Dokumente, die die Mitgliedschaft in relevanten Selbstregulierungsorganisationen bestätigen;
  • Verordnung über die Niederlassung oder Vertretung und Vollmacht für den Leiter der Niederlassung oder Vertretung, wenn Niederlassung oder Vertretung im Namen der Gegenpartei handelt;
  • Entscheidung der juristischen Person, größeres Geschäft zu genehmigen;
  • Liste der verbundenen Unternehmen der juristischen Person;
  • Auszug aus dem einheitlichen staatlichen Register der Rechte an Immobilien;
  • Dokumentation über eine Transaktion, auf deren Grundlage die Rechte an Immobilien an den aktuellen Eigentümer übertragen wurden (bei Abschluss von Transaktionen mit Immobilien);
  • Liste von Personen, die berechtigt sind, die Gegenpartei bei der Ausführung der Transaktion zu vertreten, und eine Vollmacht für jede autorisierte Person;
  • accounting statements as of the last reporting date.

1.2. Sammlung von Informationen über die Gegenpartei durch öffentlich zugängliche Quellen;

Gleichzeitig mit dem Antrag auf Dokumente von der Gegenpartei selbst ist es notwendig, die Sammlung von Informationen darüber am relevanten Datum durchzuführen unter Verwendung öffentlich zugänglicher freier Quellen wie:

  • elektronische Erklärung der Gegenpartei aus dem Einheitlichen Staatlichen Register für juristische Personen (oder für Einzelunternehmer);
  • Informationen zu den Klagen der Gegenpartei;
  • Informationen über den Ort/ das Fehlen der rechtlichen Adresse der Gegenpartei in den Listen der Massenregistrierungsadressen;
  • Informationen über die Vollstreckungsverfahren gegen die Gegenpartei;
  • Informationen über das Vorhandensein / das Fehlen der Gegenpartei im Register bösgläubiger Lieferanten:
  • Informationen über die Reorganisation, Liquidation oder Insolvenzverfahren in Bezug auf die Gegenpartei;
  • Informationen über die wesentlichen Fakten der Gegenpartei sowie über die Aufhebung der von ihm erteilten Vollmacht;
  • Informationen über eingetragene Pfandrechte an beweglichen Sachen, die Gegenstand eines Geschäfts mit einer Gegenpartei sind;
  • Informationen über Rechte an Immobilien, die Gegenstand eines Geschäfts mit einer Gegenpartei oder die ein Vermögenswert einer Gegenpartei sind;
  • Informationen über Einschreibung des Leiters der Gegenpartei im Register der disqualifizierten Personen;
  • Informationen über juristische Personen mit Steuerrückständen und/oder ohne Vorlage von steuerberichten für mehr als ein Jahr;
  • Informationen über juristische Personen, mit denen keine Verbindung zu der angegebenen Adresse (Ort) besteht, die im Einheitlichen Staatlichen Register für juristische Personen eingetragen ist;
  • Informationen über Personen, die Direktoren oder Gründer (Teilnehmer) mehrerer Rechtspersonen sind;
  • Informationen über die Gültigkeit der russischen Pässe des Leiters der juristischen Person und/oder Unterzeichner des Geschäfts.

Ein elektronischer Auszug für eine Gegenpartei – juristische Person aus dem Einheitlichen Staatlichen Register für juristische Personen muss mindestens einmal im Monat aus öffentlichen Quellen bezogen und während der gesamten Laufzeit des Dossiers der Gegenpartei auf Papier übertragen werden.

Es ist sinnvoll, einmal in zwei Monaten während der gesamten Dauer der Beziehung zu einer solchen Gegenpartei diese Informationen über die Gegenpartei zu überprüfen, um Änderungen zu verfolgen und rechtzeitig darauf zu reagieren.

Bei Bedarf können Sie sich an bezahlte spezialisierte Systeme anschließen.

1.3. Dossiers der Gegenpartei

Alle eingereichten Dokumente sowie Informationen aus öffentlich zugänglichen Quellen werden im Dossier der Gegenpartei generiert, das für den gesamten Zeitraum der Beziehung zur Gegenpartei und auch für mindestens 3 Jahre von Ablauf dieser Frist gespeichert werden muss.

Die zweite Stufe ist die Datenüberprüfung:

Die von der Gegenpartei erhaltenen Informationen unterliegen der Überprüfung mit Informationen aus öffentlich zugänglichen Quellen.

Festgestellte offensichtliche Diskrepanzen werden im Rahmen der Rechts- und Finanzanalyse durch die Gegenpartei geklärt.

Bis Gründe der Diskrepanz der verfügbaren Informationen geklärt sind, ist es sinnvoll, keine rechtsverbindlichen Dokumente mit der Gegenpartei zu unterzeichnen.

Die Dritte Stufe – rechtliche und finanzielle Analyse der Gegenpartei (Sorgfaltspflicht);

Das Ergebnis dieser Arbeit sollte eine Schlussfolgerung sein, die eine Bewertung der Risiken der Zusammenarbeit mit dieser Gegenpartei unter dem Gesichtspunkt ihrer Integrität, Rechtssicherheit und Zahlungsfähigkeit sowie rechtliche und finanzielle Empfehlungen für die Geschäfte mit dieser Gegenpartei enthält.

Sowohl Finanziers (inwieweit es die Analyse von Finanz- und Steuerunterlagen betrifft) als auch qualifizierte Anwälte (inwieweit es die rechtlichen Aspekte der Tätigkeit der Gesellschaft betrifft) sollten an der Sorgfaltspflicht von Vereinbarungen teilnehmen.

So hilft eine objektive unabhängige Risikobewertung, die Arbeit erheblich zu optimieren, Risiken von nachteiligen Folgen zu vermeiden oder zu minimieren. Die Sorgfaltspflicht von Verträgen führt zum Vertrauen in Einhaltung des Gesetzes, Beseitigung von „schwachen Verbindungen“ in der Struktur des Unternehmens, Wachstum von Finanzindikatoren.

Die Rechtsanwälte von VALEN haben umfangreiche Erfahrung in der Umsetzung verschiedener Arten von Sorgfaltspflichten, einschließlich Sorgfaltspflichte von Verträgen. Sie können die verträgliche Sorgfaltspflichtsdienstleistung mit einem Anruf unter +7 (495) 7-888-096 bestellen oder unser Büro besuchen nach einer vorläufigen Vereinbarung.

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