Юрист о Due diligence: что конкретно проверяем при юридическом анализе бизнеса и как его провести. Полный чек-лист

«Due diligence» – представляет собой процедуру детальной проверки, которая проводится в целях выявления различных рисков, включая юридические, экономические, налоговые, технические и многие другие, связанные с реализацией проекта или совершением сделки.

Эта процедура может применяться к различным сферам ведения бизнеса т.к. является фундаментальным процессом оценки рисков перед принятием важных юридических решений.

В контексте бизнеса процесс «due diligence» может принимать различные формы, регулируемые юридическими, налоговыми, финансово-экономическими и другими аспектами. Это обеспечивает всестороннее понимание состояния бизнеса и помогает принять обоснованное решение.

Due diligence, или процесс проявления должной осмотрительности в бизнесе, является ключевой стадией, рекомендуемой перед рядом важных событий и решений:

• покупка компании или акции в ней, а также другие сделки типа M&A (слияния и поглощения);
• оформление опциона на часть компании (бизнесе);
• совершение крупных инвестиций в компанию или предоставление значительного финансирования неинвестиционного характера (такое как гранты или кредиты);
• процесс смены управляющего персонала компании;
• подготовка к публичному размещению акций или IPO, либо к размещению других ценных бумаг, включая облигации;
• и другие ситуации, в которых юридические риски компании могут повлиять на положение её партнеров, контрагентов, будущих владельцев или других лиц, имеющих отношение к компании.

В процессе юридического «due diligence» бизнеса или компании, проверяются следующие ключевые аспекты:

1. Корпоративные документы и полномочия руководства компании, соблюдение порядка его назначения, статус участников или акционеров компании

• изучаются уставные документы компании и документы, уполномочивающие действовать от ее лица.
• оценивается правомерность владения участниками или акционерами долями или акциями компании. Обращается внимание на документы о приобретении долей или акций: квитанции об оплате, акты приема-передачи имущества, договоры купли-продажи и других видов перехода права собственности, протоколы о распределении казначейских долей и т. д.;
• проверяется, нет ли среди руководителей компании дисквалифицированных лиц.

2. Законность создания и существования компании, оплата уставного капитала

• документы, подтверждающие законность создания компании
• документы, связанные с оплатой уставного капитала при создании компании и при его росте.
• проверяется, не является ли адрес компании «местом массовой регистрации» и есть ли установлена связь с компанией по адресу, указанному в ЕГРЮЛ.

Этот этап верификации помогает подтвердить законность создания и функционирования компании, а также правильность формирования уставного капитала.

3. Проверка ограничений на распоряжение долями или акциями компании и наличие сделок, влияющих на общий режим корпоративных прав и обязанностей

• контроль ЕГРЮЛ на предмет информации об ограничениях на распоряжение долями компании;
• запрос информации у руководства или акционеров компании о корпоративных договорах, опционах, договорах залога долей/акций, предварительных договорах купли-продажи долей/акций и других сделках, могущих обременить компанию.
• анализ имущественно-юридического статуса акционеров или участников.

Этот этап помогает убедиться в отсутствии скрытых проблем, которые могли бы затруднить дальнейшее оперирование долями или акциями компании.

4. Проверка соблюдения законодательства и внутренних правил компании при осуществлении сделок и процедур

• анализ всех сделок компании, включая операции с долями/акциями, на предмет их соответствия уставу, корпоративным договорам и иным правовым актам;
• оценка процесса выхода участников из компании и выплаты стоимости их доли — закономерность и прозрачность этих действий должны быть обеспечены;

Цель этого этапа — подтвердить, что все операции и процедуры компании выполняются в соответствии с законодательством и внутренними корпоративными правилами.

5. Оценка кредиторской задолженности и контрактной дисциплины компании

• анализируются важнейшие активные и завершённые (обычно за последние три года) контракты, акты и другие первичные документы.
• определяются потенциальные риски, связанные с нарушением условий контрактов и возможным возникновением долгов или других сложностей на этой основе.

Этот этап помогает установить дисциплину по контрактам в компании и наличие связанных с ней кредиторских обязательств.

6. Аудит финансовых обязательств и банкротного риска

• анализируется кредиторская задолженность компании и выявляются основания её возникновения, включая долги по налогам и сборам;
• производится оценка дебиторской задолженности, оценивается возможность погашения и измеряются потенциальные затраты на взыскание;
• изучаются бухгалтерские документы, баланс, отчетность, отчеты о прибыли и убытках, декларации, первичные документы, аудиторские заключения;

Цель этапа — точная и полная картина финансового состояния компании и её банкротственных рисков.

7. Изучение финансового и юридического положения компании

Анализируются риски и ограничения, включая аресты имущества и любые ограничения на юридическую активность компании.

8. Анализ судебной активности компании

Изучается вовлеченность компании в судебные процессы, наличие исков, претензий и рисков дальнейшего участия в судебных спорах.

9. Анализ корпоративных конфликтов в компании

Исследуются наличие внутренних конфликтов в компании посредством проверки протоколов общих собраний и других корпоративных документов, таких как письма, отчеты и запросы.

10. Анализ нарушений законодательства компанией:

Осуществляется проверка деятельности компании с целью выявления текущих, прошедших и потенциальных нарушений законодательства.

11. Анализ правомерности владения и использования имущества, включая имущественные права, лицензии и интеллектуальную собственность

В ходе проверки анализируется документация, подтверждающая право компании на приобретение, владение и использование имущества.

Отдельный интерес представляют объекты интеллектуальной собственности, такие как программное обеспечение, дизайн, аудио, видео, графический и текстовый контент.

12. Оценка возможности принятия решения о ликвидации или реорганизации компании

Анализ обнародований в Вестнике государственной регистрации помогает увидеть какие-либо соответствующие решения.

13. Соблюдение прав сотрудников компании

Анализируются документы, которые регулируют работу и вознаграждения сотрудников (трудовые договоры, гражданско-правовые договоры, первичные документы о выплате заработной платы, документы об уплате налогов и взносов в пользу сотрудников и т.д.).

14. Анализ возможных санкций против компании, её участников/акционеров/руководителей/аффилированных лиц

Оценивается введены ли против компании и/или указанных лиц какие-либо санкции русскими, зарубежными, интернациональными организациями, или включены ли их данные в базы лиц, искомых в связи с уголовными, налоговыми и прочими административными нарушениями. Если информация вызывает сомнения, можно запросить от соответствующих лиц письменные заверения/гарантии об отсутствии указанных фактов.

15. Защита конфиденциальной информации

Необходимо проводить анализ, какая информация в компании подлежит режиму секретности (конфиденциальности) и какая — нет. Оценивается важность данной информации. Проверяется, насколько корректно (юридически и организационно) установлен и соблюдается режим секретности (конфиденциальности) в компании.